量刑建议不是最后的判决,它是检察院提出的求刑意见,法院开庭审理查明事实后依法判决,结果由办案机关依法认定。虚拟货币涉嫌的犯罪里,广州的家属看见文书上那个建议刑期,很容易把数额一栏当成定死的,以为再没有商量的余地。
陈桂雄律师接到这类询问,通常先把两件事分开:文书上的建议是一方的求刑意见,判决是法院审完之后依法作出的,两者不划等号。家里真正该问的不是『判几年』,而是哪些事实还来得及核、哪些情节还能补、开庭时怎么讲。
文书上那个建议刑期,算不算定死了
先说建议是怎么来的。虚拟货币涉嫌的犯罪的认罪认罚案件里,检察院会根据认定的事实、涉案数额、本人地位作用,提出一个求刑意见,写在具结书上。它回答的是『办案一方认为该判多少』,不是『法院最后判多少』。陈桂雄律师在广州办案时通常看到,家属把这两个数当成同一个,焦虑就由此而来。
所以『是不是最后就判这个』,答案是不一定。建议是求刑意见,法院仍要开庭审理,把事实、证据、情节重新过一遍再依法判决。影响走向的是数额怎么算、本人作用多大、有没有退赔谅解这些,不是文书上那一行字。广州这边的案子也一样,由办案机关依法认定。
建议数额怎么来的,哪些情节还能重新掂量
数额那栏不是凭空写的,通常按认定的交易流水、本人经手的部分、实际获利去算,再叠上认罪认罚、退赔这些调节。可这都是起诉时的口径,到开庭前还会动:谅解谈成了、退赔补上了、态度有新记录,衡量都会跟着变。陈桂雄律师把这句翻成家里能用的话:建议算的是当时那一版事实,不是最终那一版。
这也是家里能争取的地方。广州的家属别只盯着那个刑期数字,要看卷里数额怎么算出来的、本人是不是真拿到那么多、有没有被算重的部分。这些疑问可以请辩护人阅卷后写成书面意见,开庭时逐项讲,采不采纳、最后怎么判,由办案机关依法认定。
把建议、可衡量情节、开庭讲什么分开摆
把家属盯着的那几栏摊开,比反复看一个刑期管用。下面这张表只做一件事:把建议怎么形成、哪些情节还会被重新衡量、开庭时该讲什么,分栏摆在一起,广州的家属对照着看,就知道力气该往哪使。
看完表,『是不是最后就判这个』通常就能落到具体动作上。陈桂雄律师更愿意家里把力气花在中栏和右栏:哪些情节还没被算进去、哪些依据还没递上去。建议由检察院按当时的事实提出,判决由法院审理后依法作出,广州的家里能补的是中间那一截。
按一般裁判规则,法院那一步还要审什么
按一般裁判规则,认罪认罚案件里的量刑建议是检察院的求刑意见,法院仍要开庭审理,查明事实、核实情节后依法判决;认为建议明显不当,或被告人、辩护人对认定有异议的,法院可以不采纳。陈桂雄律师把这条规则翻成家里能听懂的话:文书上的数可以参考,决定权在审理之后的法院,由办案机关依法认定,家里要争的是把情节摆进卷里。
所以家里别把『签了认罪认罚』听成『什么都定了』。签的是对当时认定事实和求刑意见的认可,后面新出现的退赔、谅解、数额核减,仍可在庭前意见和开庭陈述里提出来。广州的案子由天河区人民检察院这类单位提出建议、法院随后审理,卷里多份能核实的材料,情节就更值得被重新衡量一次,最终仍由办案机关依法认定。
签过字之后,还有哪些情节可以补
陈桂雄律师经办过一起掩饰隐瞒犯罪所得罪的案子,当事人帮朋友取现,认罪认罚时经办人认为他经手的流水和数额都比同案高,性质更重,没有建议缓刑。到法院阶段,通过梳理案卷、和当事人反复沟通,把悔罪、退赔这类情节一项项补实并写进意见,最终刑期降到与同案持平,并适用了缓刑。
每起案子的卷里有什么,决定了能补到哪一步,别家走到哪一步都只是别家的。广州的家属与其记着那个『缓刑』,不如把自家能核的数额、能补的情节列清楚,剩下怎么判由办案机关依法认定。
眼下能补的,大体是这几类:数额算得对不对、本人实际拿到多少、有没有退赔和谅解、到案后的态度有没有新记录。这些都可以通过辩护人阅卷、提交书面意见、开庭陈述去讲。下面这张短单子按顺序来,先动手边有的:
家里后来又追问的几句
问:链上那些转账记录,能不能当材料递上去?
答:能当材料,但要经过整理和核实才用得上。链上记录能说明资金怎么走、本人经手哪一段,广州的办案机关还会拿口供、聊天、银行流水去对;把记录按时间理成一份清单交给辩护人,比散着塞一堆截图管用,能不能采信由办案机关依法认定。
问:具结书都签过字了,还能不能补充说明?
答:能补,签字不是把话说死。签的是当时认定的事实和求刑意见,之后新出现的退赔、谅解、数额核减,仍可以由辩护人写成书面意见、在开庭时提出。广州的家属别因为签过字就什么都不做,补得越有依据,越容易被重新衡量。
问:家里现在先动哪一步才不耽误事?
答:先把能拿到的材料理齐,别急着到处打听结果。数额怎么算的、具结书上写了什么、退赔和谅解有没有凭证,这三样先归拢,再请辩护人阅卷后列一份补充意见。广州的案子到了哪个节点,辩护人会按程序告知,由办案机关依法安排。
问:检察院写的建议刑期,法院是不是就照着判?
答:不是照着判,法院要开庭审理后依法判决。陈桂雄律师在广州办案时通常看到,家里把具结书上的数当成定局才格外慌;建议是求刑意见,认为明显不当或有异议时法院可以不采纳,按查明的事实自行判,结果由办案机关依法认定。
问:数额那栏要是觉得算多了,还能不能重新说?
答:能提,但要有依据地提,不是随口说一句算多了。把本人实际经手的部分、实际获利、有没有重复计算的流水逐项列出来,交给辩护人阅卷后写进意见,开庭时再讲一遍。广州这边采不采纳、最后怎么定,由办案机关依法认定,家里把依据备齐就够了。
说到底,家里盯着的那行建议刑期,是办案一方当时给出的求刑意见,不是判决书。广州的家属把能核的数额、能补的情节、开庭要讲的话一样样备好,剩下的交给法院审理后依法认定,心里反而有底。
本文涉及的术语与判断标准
以下术语按在本文中出现的先后排列,释义按现行刑法、刑事诉讼法的一般表述给出。
陈桂雄律师