信金国律师
北京市中闻律师事务所合伙人,北京市律师协会婚姻与家庭法律专业委员会委员,北京市婚姻家庭研究会会员。
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形婚合法么?——同性恋婚姻形婚的相关法律分析

作者:信金国律师时间:2020年01月06日分类:律师随笔浏览:78次

作者:信金国律师团队 徐若钰


同性恋婚姻,更为人熟知的名字应该是“形婚”。所谓“形婚”,是指婚姻只有形式,无实质内容,一般是有特殊需求的人群互相沟通好之后做出的选择。最常见的形式是男女双方均是同性恋,为了满足家庭的需求而登记结婚,但实际上双方没有“夫妻”的感情基础和性关系,当然也有可能出于家人、恋人、自身的渴求而拥有孩子。比起隐瞒自己的真正性取向“骗婚”,形婚其实是同性恋人群对家庭、社会、他人以及自我最温柔的一种妥协。


但是,大多数形婚群体在结婚、生子之时对现有法律了解其实并不充分,导致在离婚时就财产、孩子问题撕扯不清,下文将为大家详细介绍有关法律的规定。


一、立法现状的分析

《婚姻登记条例》第四条规定:内地居民结婚,男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。所以说,目前大陆地区的婚姻登记仅限于异性,同性之间无法办理结婚登记,也就无法拥有被法律保护的婚姻关系。


那么在同性婚姻合法化的国家或者地区(例如中国台湾、美国、挪威、冰岛等等)办理登记结婚再回国能得到承认吗?答案是否定的。根据我国《法律适用法》的第五条 规定:外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的,适用中华人民共和国法律。所以说,在其他地区登记结婚的同性伴侣,在大陆地区申请承认婚姻效力时可能会以“损害中华人民共和国社会公共利益”为由被驳回。


所以说,在大陆地区的同性恋群体为了在社会视角中有一段“婚姻”,可能会选择形婚。


二、形婚所带来的身份问题。

形式婚姻,虽然说是只有婚姻的形式,没有婚姻的实质内容,但是在我国的立法现状和司法实践下,一旦进行了婚姻登记那么就具有法律意义上的婚姻关系,并不因双方无感情基础、无性关系等原因而导致婚姻无效。


在身份上,“夫妻”除了意味着婚姻关系,还意味着双方之间存在了一定的“监护”、代理。举例说明,当形婚中的女方因为意外必须马上签字进行手术时,有权利签字的一般只有父母和形婚中的男方。所以说,类似这一类型的权利,绝对不是简单的《形婚协议》所能解决的问题。如果不存在形婚关系,反而可以依靠民法中的“意定监护”条款设定监护人(《民法总则》第三十三条【意定监护】具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时,履行监护职责)。


同时,形婚还会带来另一层的问题,那就是女性权利的保障,要知道,目前中国大陆地区很难认定“婚内强奸”这一罪名的,一旦登记结婚,法律上则认为双方有履行“性生活”的义务,所以说形婚期间如何就此进行保障很难依靠协议进行约束,最好的方法就是形婚后保持分居生活,依靠《分居协议》明确彼此之间生活的距离。


所以,就如同“假离婚”一样,形婚这种“假结婚”在法律上并不存在“假”的概念,一旦领证了,那么就需要双方协议离婚或者诉讼离婚。


既然牵扯到离婚,自然就避免不了财产分割和子女抚养的问题,接下来将从这两个方面进行详细阐述。


三、财产分割

正因为形婚在法律上依然会被认定为真实有效的婚姻,所以在没有书面协议约定的情况下,离婚时双方需要就共同财产进行分割。根据《婚姻法》的规定,婚内所得的以下财产一般会被认定为夫妻共同财产:1、双方的工资、奖金;2、生产、经营的收益;3、知识产权的收益;4、继承或赠与所得的财产,但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外;5、其他应当归共同所有的财产,例如保险等等。


对于财产分割,最有效的解决方法是形婚双方在结婚前或者结婚后签订相应的财产协议,约定婚内各自的财产归各自所有,涉及房产、车辆、股票、基金等大额财产时,最好再签订额外的《婚内财产协议》确定财产的归属。

但是,《婚内财产协议》无法解决遗产继承的问题,如果一方出了意外,外人并不知晓形婚双方之间存在《婚内财产协议》,那么依然需要在析分“夫妻共同财产”之后进行遗产继承。举例说明,形婚双方中的男方在登记结婚后购买了一套房产,虽然形婚双方签署了《婚内财产协议》约定房产归男方一人所有,但是没有就此协议进行公证,随后男方不幸离世,因为其他人没有证据证明形婚双方签署了这样的婚内协议,在遗产继承时,该房产先进行夫妻财产分割,女方拥有一半份额,剩下的一半份额再由男方的父母、女方平分。所以说为了解决遗产的问题,形婚双方还需要提前准备《遗嘱》或者《遗赠扶养协议》等文书。


四、子女抚养

相较于财产分割,形婚双方在子女抚养上的问题要更难以解决一些,因为婚内对子女抚养形成的协议一般在离婚诉讼中可以被推翻,如果形婚双方在类似《形婚协议》中签订了某一方放弃抚养权的条款,那么这一条款可能会被认定为无效条款。


形婚中的孩子,可能是基于领养、试管婴儿、人工授精、代孕(代孕目前在中国大陆地区不合法)等方式出现的。严格意义上来说,一旦形婚双方协商破裂走到了离婚的境地,法律上并不会着重考虑孩子如何降生,依然会按照一般性的抚养权判决因素进行考虑,当然,试管婴儿和人工授精等程序可能会对女方的身体造成一定影响,这可能将成为法官考虑抚养权归属时的因素之一。


一般来说,两周岁以下的孩子会判给母亲;两周岁到八周岁的孩子则会从孩子的抚养现状、双方的经济条件、学历等情况综合考虑,由法官判断由谁抚养孩子更为合适;八周岁以上的孩子,则需要考虑孩子自身的意愿。


同性恋群体所担心的可能还有一点,那就是对方手里有我性取向的明确证据,但是我没有,这是否会影响孩子的抚养权归属?可以声明的是,目前大陆地区对于同性取向的态度其实是“不支持、不反对、不提倡”,发展到司法实践当中,基于这一点一般并不会对抚养权的归属产生决定性的影响,法官着重考虑的还是如何使孩子在更稳定的环境中成长的问题。


以上就是关于同性恋群体如果选择形婚,需要注意哪些问题的解答。从我们接触的案例来说,实践中的情况往往都更加复杂,但是出于立法现状和群体需求考虑,必须要有充足的准备才能让生活不会因为无可奈何的妥协产生更大的问题。



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