施工合同无效，实际施工人对工程款能否有优先受偿权

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最近有个朋友咨询我，说签订的施工合同无效或者部分无效的时候，实际施工人对工程价款是不是仍然有优先受偿权，优先受偿权的行使是否应当以施工合同有效为前提呢？

依据《中华人民共和国合同法》第286条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

回到我朋友的问题，优先受偿权的行使是否应当以合同有效为前提呢？

优先受偿权的行使是否应当以施工合同有效为前提，换言之，在施工合同无效的情况下，承包人能否行使优先受偿权？理论界存在争议，司法实务界对题述问题亦有不同的理解，其中，江苏省和广东省高级人民法院均认为施工合同无效，承包人无权行使优先受偿权，2011 年《全国民事审判工作会议纪要》亦采纳此种观点；但杭州市中院、安徽高院则认为，施工合同无效，承包人仍享有优先受偿权。

我们认为，《最高院施工合同司法解释》第 2 条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据该条，承包人在施工合同无效的情形下可以享有工程价款的请求权，虽然司法解释未明确合同效力对优先受偿权的影响，但从体系角度解释，既然认可合同无效仍然有权要求工程款，就应当保证该请求权能够实现，而建设工程优先受偿权正是保障这一请求权实现的有效手段，如果不能赋予承包人优先受偿权，《最高院施工合同司法解释》第2 条的适用就达不到既定效果。因此，为了真正发挥《最高院施工合同司法解释》第 2条的立法价值，优先受偿权的适用应参照该条款，合同无效时，如果工程经竣工验收合格，优先受偿权仍应得到支持；如工程未验收合格的，承包人不具有工程款的请求权，自然也不能享有优先受偿权。

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