律师观点分析

上海市奉贤区人民法院

刑 事 判 决 书

（2015）奉刑初字第1299号

公诉机关上海市奉贤区人民检察院。

被告人杨X。

辩护人严业周，上海业周律师事务所律师。

被告人杨甲。辩护人周智勇，北京盈科（上海）律师事务所律师。

被告人袁某。

被告人罗某。

被告人庄某。

上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2015]1248号起诉书指控被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某犯诈骗罪，于2015年8月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年8月20日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派代理检察员吴某某出庭支持公诉，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某及其辩护人严业周、周智勇到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2014年12月至2015年3月，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某等人经预谋，多次在本市浦东新区、奉贤区等地以厂家促销优惠为名设摊抽奖，在抽奖盒中只放置三种需花钱购买奖品的奖券，被告人杨甲、杨X扮演工作人员设摊吆喝并虚构送礼品免费抽奖来招揽路人，被告人袁某、罗某、庄某则假扮抽奖顾客上前领取礼品，并利用手中事先准备的免费奖券抽中免费奖品，诱骗被害人上前抽奖。当被害人抽奖结束发现被骗要求退款时，被告人即对被害人进行威胁、恐吓，并趁机逃离现场。其中，被告人杨X、杨甲、袁某参与四次，价值人民币5100元，被告人罗某、庄某参与三次，价值人民币4200元，具体如下：1、2014年12月19日下午6时许，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某等人在本市浦东新区唐陆公路台桥路口处，骗取被害人郭某某现金人民币500元。2、2015年1月5日下午5时30分许，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某等人在本区望园路展园路口处，骗取被害人陈某某现金人民币3000元。3、2015年1月7日下午4时30分许，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某等人在本市浦东新区唐陆公路台桥路口处，骗取被害人楼某某现金人民币700元。4、2015年3月15日下午5时许，被告人杨X、杨甲、袁某等人在本区大叶公路望园路口处，骗取被害人朱某某现金人民币900元。上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人郭某某、陈某某、楼某某、朱某某的陈述，同案关系人夏某甲、夏乙、夏丙、夏丁的供述，辨认笔录，上海市公安局奉贤分局出具的扣押清单，西渡派出所出具的案发经过，绍兴市越城区人民法院（2014）绍越刑初字第705号刑事判决书，收条等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨X、杨甲、袁某、罗某、庄某无视国家法制，以非法占有为目的，在公共场所以摸奖方式骗取他人钱财，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人杨X、杨甲曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。各被告人到案后能如实供述自己的罪行，且损失已挽回，依法可以从轻处罚。综上，本院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，在量刑时一并予以考虑，对辩护人提出的酌情从轻处罚意见予以采纳。为严肃国家法制，维护维护社会秩序，确保公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨X犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月17日起至2016年1月16日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）二、被告人杨甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月17日起至2016年1月16日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）三、被告人袁某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月17日起至2015年9月16日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）四、被告人罗某犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2015年9月2日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）五、被告人庄某犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2015年9月2日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）六、作案工具抽奖盒一只、抽奖券一百张、奖品目录一张、桌布一块、木板一块、铁架一副、横幅二条、数码经络理疗仪六十个、刮刀五十把、腰带二十条、吹风机十个、手表十只、电热锅二十只、电饭锅十只、电水壶十只、便携机二台、簿册二本予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。

审判员　　胡秀华

二〇一五年八月二十四日

书记员　　严　蕾

附：相关法律条文

一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑法修正案（八）》六、将刑法第六十五条第一款修改为：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”八、在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”