法律是实现公平正义的工具，在众多解决问题的方式中，就可靠性而言，其工具价值体现的最为明显。法律具有明显的价值取向。法律人都有一种典型的思维，即法律思维。而证据思维可以作为法律思维的基础性思维。

打官司靠证据，民事证据的认定上，讲究证据的高度盖然性。刑事证据要求更高，要求排除一切合理怀疑。证据是用来证明法律事实的，法律事实不同于客观事实，客观事实在法律运用层面无意义。客观事实，就如同历史一样，难以还原。真相如何，也难以探究。法律事实是对客观事实的还原，更多的是对客观事实的截取、映射。客观事实只有在法律有意义的层面上，被抽象为法律事实才在法律适用上有价值。法律就是由一系列的法律事实、法律后果组成的模型。

本文所讲的证据思维，是一种法律思维，证据是用来证明法律事实的。说这么多，对于不以法律为职业的人来说，只要明白法律事实和客观事实不是一回事，诉讼需要的证据，证据是用来证明法律事实的。法律事实隐藏在具体的法条当中，例如典型的侵权法律关系中，侵权事实就是需要证明的法律事实，就法律认定而言，侵权事实的认定包括，侵权行为、损害后果、侵权行为与损害后果之间的因果关系、过错程度。下面就两个个侵权场景，将如何进行证据的采集和固定，方便调解和诉讼。

场景一：培训机构中两学生产生肢体冲突

培训机构中，两个参与培训的学上产生争执，进而产生肢体冲突，一方将另一方打伤。作为学生的家长，你该如何主张权益。你说，两边家长和培训机构的老师在一起协商吧，协商不成就报警呗。或者你说，协商什么啊，直接报警。实际上，协商往往是无果的，报警也很有可能不了了之，最终走到法院解决问题。这里，就有一个问题，双方家长在一起协商，可能并没有意识到自己是要和对方协商解决一个法律问题，是在就法律上的赔偿问题进行协商。而是简单的讲道理，甚至是发泄不满的情绪。那么，正确的做法是怎样的呢？

作为法律职业人群来说，他有较完整的法律思维，也有证据思维，他的证据意识迅速被调动。他在找证据，搜集证据。动作简单，清晰。对于侵权事实的证明有明确的认知，他是在待证法律事实的框架内搜集证据，就法律对侵权事实的认定需要而言，他在找侵权行为、损害后果、侵权行为与损害后果之间的因果关系、过错程度，这四个方面的证据。其中，侵权行为的证据是需要最先被采集、固定的。如果现场有监控，是要被第一时间保存，拷贝的。务必保持视频的完整，该视频证据能够还原整个冲突过程，是所有证据中最有价值的，他很有可能同时证明了侵权行为、损害后果、侵权行为与损害后果之间的因果关系、以及过错程度。在固定了存在侵权行为的证据后，损害后果、侵权行为与损害后果之间的因果关系、以及过错程度都可以通过鉴定来确定。损害后果主要通过诊疗来确定。

如何固定证据？

事故发生后的第一时间是固定证据的黄金时间，虽然时间的推移证据会消失或被人为的破坏。除了视频，对方的自认也能起到相同的效果。所以，第一时间采取录音的方式，录下整个事情第一时间发展、沟通过程尽可能地还原事件，这份第一时间形成的证据具有很高的价值。这相较于事件发展一段时间后才形成的证据，可信度更多，更容易被法院采信。

第一时间报警，也是固定证据的有效方式，报警形成的证据要想具有较高的证据价值，只有报警记录是不行的，需要结合调查过程，最好有针对双方、证人的询问笔录。这种证据因为有国家有权机关的介入，属于国家机关形成的书证或证人证言，证据具有较高的证明效力。如果只有报警记录，当事人不能万事大吉，对于证据采集不作为，最终可能要承担举证不能的责任，所以即使报了警，在警察出警前后，当事人仍应做好证据的采集和固定。手机就是最好采集证据的工具，通过其录音、录像、拍照，聊天工具的聊天记录等都是有效的电子证据，手机就是电子证据的原始存储介质，属于原件，应该妥善保存好手机，以便核实证据原件。

场景二：交通事故中的证据固定

交通事故发生后，当事人最为关心的就是事故责任认定，当然交警部门出具的事故认定书，属于行政确认文书，属于书证，其不属于具体行政行为，当事人不能针对事故认定书提起行政复议或行政诉讼，对事故认定不服的，可以在收到事故认定书后三日内申请复核一次。在诉讼中，交通事故认定书的地位是证据，法院可以作出与事故认定书不同的事实认定，包括改变事故责任划分。

当事人在发生交通事故后，具有明显伤情或内伤的，应该第一时间报警，现场有视频监控的，事故认定较为容易。现场没有视频监控的，当事人应该做好以下动作，保护好事故第一现场，摆好警示标志。针对现场拍照、录像，可能的话，做好双方沟通的录音。在交警部门针对自己做询问笔录时，应该仔细回想现场的状况，包括双方行进路线、双方的车速、是否有第三方车辆的介入，例如夜晚，受到第三方远光灯的影响，发生事故。第三方车辆很有可能对于事故的发生具有责任。第一时间将此情况向交警部门反应，有助于寻找车辆线索。

很多当事人纠结于对方属于饮酒驾驶，实际对于事故定责来言，影响事故责任划分的是当事人的驾驶行为，即驾驶行为是否是导致事故的形成原因，以此作为事故定责的依据。

最不可取的是事故发生后逃逸，逃逸导致事故无法查清的，逃逸一方承担全责。由于逃逸，伤者得不到及时救治而死亡的，逃逸者可以判到七年以上有期徒刑。另外，逃逸后，机动车所投保的商业险，一般拒绝理赔，巨额的赔偿金，将有逃逸一方自己承担。

综上，当事人作为第一时间具有保存证据条件的主体，应该积极地做好证据的采集、固定工作，方便后续的调解、诉讼活动。

作者：季伟  江苏田湾律师事务所律师