律师观点分析

浦城县人民检察院以浦检林刑诉浦检生刑诉(2019)6号起诉书指控被告人李某、李某2、刘某犯非法运输国家重点护植物罪一案，于2019年3月1日向本院提起公诉，本院依组成合议庭适用普通程序，于2019年5月30日第一次公开进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员出庭支持公诉，被告人李某、李某2、刘某及为其指派的辩护人均到庭参加诉讼。期间，因被告人李某提出非法证据排除本院决定延期审理，于2019年6月13日召开了庭前会议。期间城县人民检察院于2019年6月24日建议补充查，本院决定延期审理。2019年8月12日浦城县人民检察院撤回对被告人刘某的起诉，本院裁定准许。2019年9月19日本院再次召开了庭前会议。2019年9月30日本院第二次公开开庭进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员出庭支持公诉，被告人李某、李某2及为其指派的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控，2011年1月19日晚9时许，李某、李某2至入村道路土名“回头湾”处，与刘某三人合力将一野生红豆杉树脑抬至闽H***厢式车内，后该车驶至进出村口的清枫桥卡口时，被双同村干部和卡口管理人员拦下，三人因心怯，掉转车头返回双同村部，在卡口附近将树脑推下，丢弃路旁。经林业技术鉴定意见认定，该红豆杉树脑为国家一级保护珍贵树种。

针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，公诉机关认为，被告人李某、李某2行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条的规定，应当以非法运输国家重点保护植物罪追究刑事责任，提请本院依法判处。

被告人李某辩解:指控不实属，2011年1月19日晚他在浦城，没有运输红豆杉。他是因状告村主任李某3贪污，李某3就打击报复污蔑他，证人都是村干部，证言是他们编造，一起作假证，在公安两份笔录的有罪供述，是因他要还贷款，被关押老婆要离婚，父亲又快病故，他哥哥等人做思想工作，他就承认了，按照哥哥说的向公安机关供述，该两份笔录应予排除。辩护人提出的辩护意见是:一、被告人李某犯罪的证据不足，指控的犯罪不能成立。被告人李某2011年1月19日晚不在案发现场，其不知本案案发现场有红豆杉树兜，没有向刘某借过案涉的小货车，没有实施运输红豆彬树兜。二、2018年12月24日及12月27日两份笔录不能作为定案证据。被告人李某承认运输红豆杉树兜的事实，原因是他人动员，并教其陈述，还货款要其本人去处理，其被刑拘，父亲被气死，家里人要其出去处理事情，其老婆说不能出来就要离婚。

律师辩护词

南平市法律援助中心指派律师和郑律师担任被告人李某二审辩护人，并征得被告人李某的同意。开庭前会见了被告人，并审阅本案的卷宗材料，辩护人认为本案犯罪事实不清，证据不足，现发表如下辩护意见

一、被告人李某构成犯罪的证据不足，不成立非法运输国家重点保护植物罪，理由如下:

1、2011年1月19日当天仅刘某本人驾驶使用闽H***厢式货车，从未出借H****货车或者非经刘某同意私下使用，至于这一点，刘某在2018年9月5日的询问笔录(75页)中已陈述清楚。

2、被告人李某自从部队转业后，一直在浦城打工和居住在浦城，根本不知道土名“下碓”山场有红里杉树兜，更没有人告知案发现场有红豆杉树兜这一事实。

3、2011年1月19日下午被告人李某父母家杀两头猪，被告人李某去双同村的目的是帮父母亲做事，在父母亲家中完杀猪饭后，即回到浦城城关文化弄自己家中，该事实其妻子能证明。

• 二、被告人李某2018年12月24日、2018年12月27日的两份讯问笔录属于非法证据排除范围，不能作为定案证据，理由如下：

2018年12月20日之前侦查人员向被告人李某讯问运输红豆杉树兜一事均不知情，自富岭镇政府、富岭派出所各一名工作人员及朋友陈某2一同到浦城县看守所镇，动员被告人李某承认运输红豆杉树兜的事实，故2018年12月24日、2018年12月27日两份讯问笔录属于非法证据。

再加上被告人李某迫于其父亲去世需要处理，及其他压力的原因等因素，违心承认运输红豆杉树兜的事实，同时不排除被告人李某受他人打击报复的可能性。

三、本案证人与证人之间陈述不一致的询问笔录，及违反了日常规律的笔录，不能作为定案证据，理由如下:

详见证人证言质证意见!

《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条对一切案件的判处都要重证据，重调査研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

证据确实、充分，应当符合以下条件：

(一)定罪量刑的事实都有证据证明

(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实

(三)综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。

二、退一步说，假设被告人李某构成犯，辩护人就量刑方面提出如下意见。

1、被告人李某无前科，主观恶性小。

2、涉案红豆杉树兜并未运出清枫桥卡口，现还在国家和集体的管控之下，末造成实际损失。

3、清枫桥设置了专门卡口，运输红豆杉树兜目的未达到，属于犯罪末遂，具备法定从轻或者减轻处罚情节

综上所述，辩护人认为，指控被告人李某犯非法运输国家重点保护植物罪事实不清、证据不足，恳请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人无罪。

以上辩护意见请合议庭予以采纳。