律师观点分析

本案是原告XX诉被告甲公司、B买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告XX及其委托诉讼代理人王XX、被告甲公司的委托诉讼代理人金XX、被告B到庭参加诉讼。因案情复杂，经双方当事人同意，本案延长审限90天。本案现已审理终结。

案情简介

2018年10月3日，原告到甲公司与B商谈购买该公司旧铁之事，被告B同意把该公司的旧铁卖给原告，由原告预先支付订金100000元做预付款，原告付款后，被告B写给原告收条并盖上公章。2018年11月5日被告B又让原告再交65000元作为预付款后把货物卖给原告。但之后被告B反悔，说要把旧铁卖给别人，为此原告多次找被告B要款，双方发生纠纷。2018年12月14日在追要该款时被告B威胁原告，后原告报警。后被告B把原告拉到甲公司，威胁原告让原告写给他字条，在写字条的过程原告有录音。2019年1月4日原告又找被告B追要款，被告B不归还，原告又报警，民警到场后的问话原告也录了音。综上，根据以上事实，被告B应当退回原告所交的货物预付款及支付资金占用费。特向法院起诉，请求依法判决支持原告的诉讼请求。

原告XX向本院提出诉讼请求：1、判令被告甲公司、B返还原告购买旧铁所支付给被告订金（预付款）165000元，并支付原告从2018年10月3日起至判决之日止的利息4125元（165000元×6％÷12个月×5个月），合计169125元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。

法院审理

被告甲公司辩称：一、甲公司在2017年5月25日就已通过股东会议决议解散，并于2017年6月20日成立清算组对公司进行清算，同年8月25公司债权债务已清算完毕，公司属于停业状态，从未与任何一方签订过买卖合同；二、甲公司自成立之日起至今并未与B发生雇佣与被雇佣关系。XX所诉“2018年10月3日在甲公司与B商谈购买公司旧铁之事”，实属XX与B之间的买卖交易，与甲公司无任何连带关系；三、金XX属甲公司的股东之一，其与B的买卖交易中未与甲公司签订过买卖合同。买卖交易款并未进入甲公司的对公账户内，此交易与甲公司无任何关系；四、针对XX提交的《收条》中盖有甲公司的公章，该公章不是甲公司的公章，甲公司的公章为光敏印章且有防伪标记，自股东会议决议解散时起，公章都是由法人徐XX亲自保管，在无法人授权下任何人不得使用公章。请求人民法院调查收条上所盖公章的来源。综上，甲公司不能列为被告，诉讼主体资格不适格，XX与B之间的买卖交易与甲公司无关。恳请法院驳回原告的诉讼请求。

被告B辩称：2018年10月份，XX通过朋友介绍知道B向金XX购买了一批废旧钢铁需要转卖，同年10月2日XX找到B，经双方协商并达成口头协议：所有废旧钢铁全部卖给XX，计算总价为XXX元，由XX支付订金100000元，预付清总货款的80％总计为850000元，当天XX预先支付给B100000元订金。2018年11月5日XX又按照口头约定支付650000元。之后XX找到收购废旧钢铁的合伙人C，在2018年11月5日先后用现金银行转账方式总计支付了850000元的款项，后由于XX资金链断裂，XX和C找到B请求协商，XX以XXX元价格转让给C，C购买承担全部费用并承担相应负责缴清所欠的购买废旧钢铁的350000元欠款，重新约定由C于2018年11月30日前付清所有欠款。由于XX和C未在规定时间内交付尾款，经B多次催讨，双方再次协商，由B于2018年12月1日代为支付所欠购买款项350000元。剩余废旧钢铁，由B交回350000元的废旧钢铁后交由XX另外处理。根据以上事实和理由，原告所诉不成立，甲公司不能列为被告。B作为合同的卖方应如数收到XXX元的废旧钢铁款，其与XX、C并不是合伙关系而是买卖关系，B并不存在违约行为及事实。综上所述，请求依法驳回被原告的诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告XX针对其诉请，向本院提交证据如下：1、工商登记信息；2、身份证复印件；3、收条；4、收支明细；5、照片；6、7、录音光盘。被告甲公司针对其辩解，向本院提交证据如下：1、甲公司注销清算报告；2、委托书；3、注销税务登记申请审批表。被告B针对其辩解，向本院提交证据如下：1、照片、光盘；2、买卖合同；3、协议。并向法院申请证人陶X出庭作证。同时根据原告XX的申请，本院依法向楚雄市紫溪派出所调取了2018年12月14日、2019年1月4日两次的报警记录、执法记录的录音录像。

另外，庭审时被告甲公司提出申请，要求对原告提交的证据“收条”中的甲公司的印章真实性进行鉴定。经各方当事人同意，本院委托楚雄正源司法鉴定中心进行鉴定。经鉴定，楚正司鉴字（2019）第214号司法鉴定意见书载明的鉴定意见为：标称时间为“2018年10月3日”的《收条》落款处的红色印章印文不是甲公司提交的名为“甲公司”实物印章盖印。

本院为查明案件事实，依法通知了案外人C到庭询问并制作询问笔录，同时调取了（2019）云2301民初721号案的庭审笔录，对以上笔录各方当事人均发表了质证意见。

本院认为，原告XX提交的证据1、2证实了二被告的基本信息情况，本院予以采信；证据3、4、5结合鉴定意见，本院对B收到100000元订金的事实部分予以采信；对证据6、7内容真实性予以采信；被告甲公司提交的证据证实了甲公司工商登记、注销的情况，本院予以采信；被告B提交的证据1、2，经质证原告及甲公司无异议，对其真实性本院予以采信；证据3协议及证人证言，经质证XX不予认可，对其证明内容本院结合案件审理情况酌情认定；对原告XX申请调取的报警记录、执法记录的录音录像的真实性，本院予以采信；对C的询问笔录，对本院认定案件基本事实相关联的部分予以采信；对（2019）云2301民初721号案庭审笔录的真实性，本院予以采信；对楚正司鉴字（2019）第214号司法鉴定意见书本院予以采信。

根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：因买卖楚雄XX修理厂内的废旧钢铁事宜，原告XX与被告B达成口头协议，由B将楚雄XX修理厂内拆换下来的全部废旧钢铁作价以XXX元的总价款出卖给XX。2018年10月3日，被告B收取了XX支付的订金100000元，当日被告B向原告XX出具收条，内容为“XX厂B收到XX买旧铁定金100000元大写（拾万圆）作为XX买废铁预付款”收款人一栏有B的签名，并盖有甲公司的印章。2018年11月5日被告B收取了XX支付的购买废铁款65000元。后因资金问题，XX找来C一起购买废旧钢铁，C共支付款项685000元给被告B。付款后XX、C进场切割、装车，出卖废旧钢铁。合同履行中，B、C、XX经协商，XX退出。由C单独与B履行合同。

庭审中，被告甲公司提出申请，要求对原告XX提交的证据“收条”中的甲公司印章的真实性进行鉴定。本院委托楚雄正源司法鉴定中心进行鉴定。楚正司鉴字（2019）第214号司法鉴定意见书载明的鉴定意见为：标称时间为“2018年10月3日”的《收条》落款处的红色印章印文不是甲公司提交的名为“甲公司”实物印章盖印。

另外，2019年2月28日C因买卖合同纠纷，以B、徐XX为被告，向法院起诉。楚雄市人民法院以（2019）云2301民初721号民事判决书判决由被告B、徐XX支付原告C废铁款和人工工资495537元，同时驳回原告C的其他诉讼请求。该案正在二审上诉中。在（2019）云2301民初721号民事判决书事实部分载明“…2018年11月初，B与XX达成口头协议，由B将上述修理厂内拆换下来的全部废旧钢铁作价（无论亏盈、不过磅）XXX元的总价款出卖给XX，并约定11月2日付款850000元，10日后付清尾款350000元。之后，XX找来合伙人C一起购买废旧钢铁，后XX付款165000元、C付款685000元给被告B，付款后XX、C进场切割、装车，出卖废旧钢铁。合同履行中，B、C、XX经协商，XX退出合同的履行，由C单独与B履行合同，XX支付的165000元中的80000元认可为C所支付…”。

本院认为，庭审中被告B认可其与原告XX之间的买卖合同关系，并认可收到165000元合同款项的事实。双方在履行合同中XX因资金问题，找来C参与。而在此后的合同履行中，XX退出，由C单独与B履行合同。因XX在与B的买卖合同关系履行中退出，双方之间的合同关系解除。现原告主张要求被告B退还已收取的合同款项的理由成立，被告B应予退还。关于具体退还的金额，因本院（2019）云2301民初721号民事判决书事实部分明确了XX支付的165000元中的80000元认可系C所支付的事实，故在B收到的165000元中应扣除C所支付80000元，实际退还金额本院按85000予以支持。关于被告楚雄XX公司在本案中的民事责任问题，因原告提交证据“收条”中甲公司的印章经司法鉴定，不是甲公司的实物印章盖印，故本院认定甲公司在本案中不承担民事责任。同时对原告主张要求被告支付利息的诉请，本院不予支持。综上，原告的诉请，本院部分予以支持；被告甲公司的辩解理由成立，本院予以采纳；被告B辩解理由不能成立，本院不予采纳。

据此，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

一、由被告B于本判决生效后十五日内退还原告XX废铁预付款85000元，款交本院；

二、被告甲公司不承担本案的民事责任；

三、驳回原告XX的其他诉讼请求。

如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1841元（已减半收取），由被告B负担948元（未交，本判决生效后十五日内交纳，款交本院）；由原告XX负担893元（已交）；鉴定费2200元，由原告XX负担（已交）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。