文赢（苏州）律师事务所
律师观点分析
建设工程领域分包转包现象普遍，工人受伤后，用人单位、分包企业经常互相推诿赔偿责任。本案当事人钱某某在工程项目现场作业受伤，被评定为工伤十级。企业抗辩双方不存在劳动关系，工程已经分包第三方，拒绝承担工伤责任。仲裁委结合生效工伤认定文书、项目参保记录，最终裁决由总包单位承担工伤保险相关待遇。本文结合该案例梳理分包模式下工伤维权关键点，给广大务工人员提供实务参考。
一、案件基本事实
案涉地质灾害治理工程项目由某集团公司承接，该企业随后将项目防护网作业分包给第三方建筑工程公司。钱某某在该工地从事防护网安装作业。在施工作业过程中，钱某某在工地不慎受伤，之后送入医院住院治疗2天，受伤产生的医疗费用由钱某某自行垫付。
事故发生之后，钱某某向人社部门提起工伤认定申请，人社部门依法作出工伤认定。后续劳动能力鉴定委员会对伤情进行鉴定，结论为工伤十级，无生活自理障碍。该集团公司按照项目参保的形式为钱某某缴纳过工伤保险。
伤情治疗结束后，钱某某没有再返回岗位工作。双方就工伤赔偿协商无果，钱某某提起劳动仲裁，仲裁请求主要包括：确认工伤保险责任解除；主张一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、医疗费、住院伙食补助、交通费等多项工伤待遇。
案件开庭审理，第三方建筑工程公司收到通知后拒不到庭参与庭审。被申请的集团公司提出抗辩：案涉工程已经分包第三方，钱某某实际为第三方提供劳务，双方并不存在劳动关系；钱某某提交的劳动合同公章系伪造，工伤认定文书用工主体存在错误，不该由本公司承担工伤赔偿。
二、案件核心法律争议分析
（一）工伤认定文书生效后，不能在仲裁阶段直接否定用工主体
本案企业核心抗辩点：双方没有劳动关系，工程已经分包第三方，工伤认定书上的主体错误。
仲裁委审理认为：工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书上用人单位均为该集团公司。虽然钱某某提交的劳动合同公章存在问题，但工伤认定阶段提交的事故报告、授权委托书、工伤认定申请书均由该集团公司盖章确认。企业收到工伤认定决定书之后，没有提起行政复议，也没有提起行政诉讼，工伤认定文书已经发生法律效力。在劳动仲裁阶段，公司再主张工伤认定主体错误，仲裁委不予采纳。
实务提示：单位如果不认可工伤认定结果，救济途径是收到认定书60日内申请行政复议，或者6个月内提起行政诉讼。不经过行政程序推翻，不能在劳动仲裁中直接否定生效工伤认定的效力。
（二）工资无法举证，可参照当地社平工资核算
关于受伤职工的工资标准，钱某某属于计件干活，没有固定每月工资，无法提供完整工资流水。企业主张每月工资5000元，但拿不出转账记录、工资表等证据。
仲裁委没有采信企业说法，参照浙江省上年度全口径城镇单位就业人员加权平均工资，核算出月工资作为计算工伤待遇基数。
实务要点：工地务工很多是计件、现金结算。单位掌握工资发放证据却拒不提交，仲裁和法院可以直接参照当地社会平均工资来计算工伤各项赔偿。劳动者平时要尽量保存工作记录、聊天记录，方便后续工资标准举证。
（三）参保后哪些待遇单位出，哪些找工伤保险基金
本案企业办理项目工伤保险。按照法律，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是工伤保险基金来支付，劳动者需要自行向社保经办机构申报，不属于单位直接支付范畴。
但有一个关键点：用人单位需要在事故发生30日之内申报工伤。本案受伤时间和提交工伤认定申请间隔超出30天。依据地方工伤保险条例，超过法定30日申报，申报之前产生的医疗费，全部由用人单位承担。
另外，劳动关系解除之后，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费法律规定由用人单位承担，不由工伤保险基金赔付。本案十级伤残，一次性伤残就业补助金按2个月全省职工月平均工资予以计算。最终仲裁支持了合法的医疗费、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助。交通费没有证据予以驳回。
三、案件带来的实务启示
第一，工程分包不等于免除用工单位工伤责任。建设项目实行项目参保，即便工程向外分包，总包单位依然要承担工伤保险主体责任。分包、内部清包协议，不能对抗受伤工人的工伤索赔。
第二，单位收到工伤认定，不服要走行政复议、行政诉讼，不能置之不理。过期不维权，工伤认定书直接生效，后续仲裁阶段再提不存在劳动关系，很难被采纳。
第三，发生工伤，督促单位30日内申报工伤。单位拖延不申报，受伤职工虽然可以自己申请，但30日到申报日之间产生的医疗费，就会由单位承担；如果单位及时申报，该部分医疗费可以走工伤保险基金报销。
第四，工地工人工资没有流水，不用恐慌。单位拿不出工资发放凭证，仲裁机构可以直接参照当地社会平均工资计算赔偿。日常尽量保存干活记录、沟通记录，维护自身权益。
第五，分清赔偿来源。缴纳工伤保险不等于全部赔偿都由社保局出。停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院护理费是用人单位法定承担项目，即便参保，依旧要向单位主张。