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从细节中找辩点,当事人获得缓刑判决

发布者:董一闻律师 时间:2022年04月08日 1197人看过举报

律师观点分析

从细节中找辩点,当事人获得缓刑判决


“尊敬的审判员,公诉机关的证据存在瑕疵,我和我的当事人只能接受缓刑的结果”,当时执业不久的我,在本案第一次庭审时,和法官这样说,“请您充分考虑辩护人的意见,既遂后发生的事儿,可能构成其他犯罪,但绝不构成本罪,公诉机关的量刑建议没有依据。”


基本案情。甲某与乙某为金融咨询公司的同事,甲某为乙某的上级,私交很好。由于甲某年长与乙某,并在金融行业混迹多年,经验和资历都较乙某丰富,乙某对甲某很敬畏。被害人丙某为乙某的客户,意欲投资股市。乙某便将丙某介绍给了甲某。甲某与丙某认识后,向丙某推荐了几只股票,预测日后必定会大涨,丙某买入后,果然大涨,对甲某更加信任。经常请甲某和乙某出去吃饭聊天。某日,甲某在和丙某聊天时(乙某也在场)提到过自己经常会与庄家的操盘手喝酒吃饭,关系很好,丙某便向甲某提出也想要与庄家操盘手认识希望引荐,但被拒绝。随着甲某与丙某更加熟识,丙某也多次向甲某提出引荐请求,均被甲某拒绝。而某日,甲某向丙某提出,庄家的操盘手要出国旅游是讨好他们的好机会,丙某便当即承诺会提供旅游费用,并询问多少钱合适,甲某说50万可以。丙某便应允下来。某日,丙某约甲某和乙某到自己的车上,将现金50万交给甲某,甲某拿着现金离开,随后到乙某朋友的车上将其中的25万交给乙某,乙某很诧异,询问这钱不是给庄家的吗?甲某让乙某不要管。此后一段时间,甲某也向丙某推荐若干支股票,并承诺会大涨,但股价暴跌,丙某损失惨重。报警称甲某、乙某诈骗其50万元。随后甲某、乙某被抓获,检察机关以诈骗罪将两人诉至法院。


本案存在这样的法律问题。第一,甲某是否构成诈骗罪?第二,乙某是否与甲某构成共同犯罪?


下面是我的分析思路。第一,甲某是否构成诈骗罪?本案主要有两件事,第一件是甲某向丙某推荐股票,一次大涨,一次大跌;第二件是向丙某提出给庄家操盘手好处,套取内部信息,从丙某手中得到50万。可能有人会说这还不好判断,第一件没有得到钱,所以不是诈骗。那么假设第一件也从丙某手中得到佣金了呢?可见,判断是否构成诈骗罪,虽然要求被害人得存在财产损失,但并不是存在财产损失就一定是诈骗罪。


诈骗罪的犯罪构成是,行为人以非法占有为目的,对被害人或财产处分人就事实进行欺骗,致使被害人或财产处分人产生认识错误而处分财物,最终造成被害人财产损失,同时,损失要与欺骗行为之间存在因果关系。


判断第一件,是否构成犯罪要求主客观相一致,并且要在时间上同时存在。甲向并推荐股票,并承诺一定会涨,这是甲的一个判断,并不是一个客观的结论,此时的甲并不知道明天股票的是涨是跌,也就不存在欺骗丙的基础,甲和丙处于同一个信息的基础上,甲并不比并更知道明天的结果,也就不存在就事实进行欺骗的的可能性,就不能认定甲构成诈骗罪。判断第二件,甲说需要给操盘手好处,以套取内部信息。但是甲并没有这样去做,他用谎言欺骗了丙,根据前述的主客观相一致的原则,他在收钱的时候,是知道自己的谎言起了作用,而丙并不知晓,而处分了财产,造成了自己的损失。甲构成诈骗罪。


第二,乙某是否与甲某构成共同犯罪?共同犯罪的前提是双方要有共同的行为计划,得通谋,得双方交流计划内容。而本案中,乙某从始至终都参与了甲和丙的谈话过程,就是丙交给甲钱的时候,乙也在场。并且还帮助甲拎着50万的现金。但是,乙就是没有做一件事,就是和甲研究怎样欺骗丙,乙对甲所述的事情并不能认证真伪,他并不知道甲说的是否是谎言。直到甲给了他25万元,他才知道,原来这笔钱并不是都给操盘手的,他其实也被甲骗了,他并不构成诈骗罪的共犯。


辩护人在接受乙某家属委托的时候,乙某家属曾说,董律师,我知道这个案子诈骗金额是50万,听别的律师说,会10年起步,只要您辩护到5-7年左右,我就满意了。而在会见乙某之后,乙某也认为自己确实拿了钱,也知道是甲某骗的钱,后悔当时自己不应该贪小便宜。辩护人经过多次会见乙某,也将本案被害人交钱和甲某、乙某收钱的小细节逐渐挖出,基本案情中的给钱过程并非体现在案卷中,而是辩护人在和乙某会见的时候向辩护人述说的。功夫不负有心人,通过多次用心的会见,深挖案件的细节,把案件聊深、聊透,终于让辩护人找到了共同犯罪、既遂后不再构成诈骗罪的辩护思路,结合与承办法官的充分沟通以及适当的辩护策略,当事人最终得到法院的缓刑判决。




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