刘朋朋律师

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  • 执业机构:北京大成(石家庄)律师事务所

  • 擅长领域:劳动纠纷合同纠纷知识产权房产纠纷刑事辩护

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律师代理民事案件的抗辩准备思路

发布者:刘朋朋律师|时间:2018年09月18日|分类:经销代理 |308人看过


相较于刑事和行政案件,民事案件具有多样性、多发性及发展性的特点,对于诉讼律师来讲,律师执业生涯中接触最多的就是民事纠纷,尤其是刚入行的青年律师,在没有选定专业化发展方向的情况下,每天都可能遇到各式各样的咨询,在咨询中获取经验以及在面对不熟悉的纠纷时快速给出解决方案,是青年律师成长发展的必备技能,笔者结合自己案件代理的一般操作流程,共同探讨一般民事案件的高效准备思路。

定案由,案由虽然是法院内部分配及管理案件的一种手段,但其实际是法院对于法律法规所涉及的法律关系的一种概括总结、反映了诉争关系的性质,不同的案由涉及到不同的法律关系、法律适用、管辖法院及诉讼主体等,因此明确案由是确定案件代理思路的方向性指引,但是需要说明的是,争议的多样性和复杂性决定了并不是所有的法律关系都有固定明确的案由相对应,在无法细分到四级案由的情况下可以向上寻找可以全部囊括的三级案由,甚至二级、一级案由,明确具体适用的案由就可以明确诉争的法律关系及主张的法律依据。建议青年律师手头常备一本类似于《民事案件案由》的书籍,无论对于攻方的起诉还是对于守方的抗辩的准备都会起到事半功倍的效果。

查程序,程序是实体正义的重要保障,根据民事诉讼法规定无论上诉还是申请再审,程序不合法都是足以推翻判决的重要理由,因此在诉讼过程中程序的作用至关重要,甚至能起到尚未开庭就迫使对方撤诉的作用,主要的程序审查有以下几个方向:(1)主体资格,主体资格是诉讼的基础,无论是诉争双方诉争资格的有无还是诉争双方是否与诉争事由存在利害关系都将直接决定诉讼活动是否能够进行;(2)管辖法院,管辖权是受理法院审理案件的前提,包括级别管辖和地域管辖,同时不同的管辖法院对于双方将产生地域优势、诉讼成本的影响,同样是影响案件解决的重要因素;(3)诉讼时效,诉讼时效制度决定了权利受保护的时限,法律不保护“躺在权利睡觉的人”,同时律师在代理中也应该详细审查诉争权利的时限;(4)诉讼请求,诉讼请求是法院裁判的依据和最大范围,同时也是确定诉争法律关系的依据,因此诉讼请求的审查至关重要,从程序角度主要审查诉讼请求是否属于同一法律关系、是否违反一事不再理原则等;(5)法定时限,主要是指民事诉讼法规定提起相关权利的时间节点,包括管辖异议期限、举证期限、变更诉讼请求期限等等。

明事实,事实是诉讼的基础,从法律上讲所主张的事实必须有客观证据予以证明,因此在实践中就会出现客观事实与法律事实不一致的情况,诉讼中所要达到的是法律事实趋向于客观事实,但争议的过程必将产生事实的差异,因此在诉讼代理过程中,必须明确诉争双方关于事实叙述的主要差异点及由此产生的法律后果,然后指导代理方收集客观证据及审查对方证据与其主张的客观事实之间的差异,将证据所展现的法律事实偏向于代理方叙述的客观事实。

全抗辩,抗辩主要是法律适用的抗辩,在上述案由及事实确定的情况下,可以运用裁判文书网,这个巨大的数据库,通过检索关键词,寻找最相类似的判例,总结对方的主要抗辩方向及法院最终裁判依据,包括最常出现的抗辩事由及法院认定意见,一般来说对于同一类型案件只要能总结出30个以上判决双方的抗辩方向及法院认定,就可以形成较为明晰的抗辩思路,同时还可以尝试搜索代理案件承办法院是否承办过同类案件及相应的裁判风格。

需要说明的是,律师的作用不在于照搬代理思路,人工智能无法取代律师代理工作的原因在于个案中涉及案情、个体及环境的差异性,律师的最大作用在于充分考量和运用这些差异性,起到最大限度维护当事人合法权益的目的。


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