公司设立阶段的168个陷阱

原创 刘彦林吴达英

在公司设立阶段，有一份重要的协议经常被忽视——发起人协议。但是，往往被大多人忽视的细节却是法律风险的高频之处。

广东港宏律师事务所公司法团队成员通过大量的实践经验，总结出公司在设立阶段可能涉及的168项法律风险，供大家参考。

1、 发起人主体资格、信用评估

2、 主体信息资料的真实准确性

3、 指定邮箱，安全沟通、证据保全

4、 指定微信号，新类型的电子证据表现手法

5、 住所地与通讯地址（集群注册的困扰）

6、 指定代表人联系人具体方式（法人股东和自然人股东有别）

7、 公司设立条件的法定人数

8、 法定代表人的职权来源依据

9、 公司章程和发起人协议

10、 公司章程的制定

11、 发起时的公司名称(侵权与被侵权)

12、 经营范围的安排

13、 各股东认缴的出资额

14、 各股东出资比例的设置

15、 出资形式

16、 除货币出资外，各发起人对其他出资方式如实物、无形资产等自行约定价格，该价格比市场价格过高的

17、 除货币出资外，其他方式出资的未经第三方专业评估机构估价

18、 财产出资清单

19、 出资时间

20、 未及时或未足额出资的违约责任

21、 除货币外，通过其他方式出资的需要转移财产或办理移交手续

22、 全部或部分的货币出资汇入指定账户

23、 全部出资超出注册资本的处理

24、 实物出资超出认缴出资额的处理

25、 签发出资证明书

26、 股东资格与股东权利

27、 出资比例与股权比例（1%股权掌控一个商业帝国的秘密）

28、 股东权利的认定（认缴与实缴二分法）

29、 股东对外承担的责任界定

30、 个人股东与公司股东的权利义务

31、 设立筹备活动期间筹备组的设立

32、 设立筹备活动期间所有事务的决策机制

33、 设立筹备活动期间执行事务代表的选举

34、 执行事务代表的权限范围

35、 指定事务代表联系方式

36、 超越职权执行事务的责任后果

37、 涉及重大事项及相关文件的沟通方式

38、 设立期间与第三方发生纠纷的解决机制

39、 设立期间与第三方发生纠纷时各发起人的责任分配

40、 设立期间产生的收益分配机制

41、 设立失败造成亏损的承担机制

42、 筹备期间增加出资的安排

43、 设立期间的债权债务

44、 股东会的设立

45、 股东与高管，双重身份管理机制（劳动法与公司法的联姻）

46、 公司高管的岗位职责

47、 法定代表人的任命

48、 法定代表人的权限

49、 法律顾问在设立期间的功能

50、 重大法律文件的审批程序

51、 股东会职权制定

52、 股东会表决机制

53、 股东会召开次数

54、 股东会召集程序

55、 股东会召开的条件

56、 股东会决议的合法性、有效性

57、 股东会决议及相关文件的合规操作

58、 股东会与公司解散

59、 小股东的尚方宝剑

60、 股东徇私舞弊的情形

61、 股东徇私舞弊造成损失的法律后果

62、 如何激励小股东（治理结构）

63、 隐名股东与显名股东的安排

64、 隐名股东的身份转换条件

65、 实际控制股东的权利及义务

66、 董事会或执行董事的设立

67、 董事的提名与委派机制（自然有与法人有别）

68、 董事会或执行董事的职权

69、 董事会成员或执行董事的聘任机制

70、 董事会成员或执行董事的换届过渡程序

71、 董事会或执行董事决议事项的表决机制

72、 董事会召集程序

73、 董事会召开的情形

74、 董事会成员或执行董事越权的法律后果

75、 董事会成员或执行董事徇私舞弊的情形

76、 董事会成员或执行董事因徇私舞弊造成损失的法律后果

77、 董事的除名机制

78、 董事、执行董事、董事长区别和安排

79、 监事会或执行监事的设立

80、 监事会或执行监事的职权

81、 监事会或执行监事的聘任机制

82、 监事会或执行监事决议事项的表决机制

83、 监事会召集程序

84、 监事会召开的情形

85、 董事、监事、高管任职时利益关系回避机制

86、 董事、监事、高管玩忽职守的造成损失的法律后果

87、 董监高人员数量的设置

88、 股东、董事、监事、高管的合规操作

89、 董、监、高履职独立性安排

90、 三权设立与公司安全

91、 启动增资或减资程序的情形

92、 增资或减资各股东的认缴

93、 增资或减资的表决机制

94、 增资或减资后股权比例的调整

95、 增资或减资时股权回购的方式

96、 增资与借贷优劣势

97、 股权对内部股东转让的情形

98、 股权对内转让的表决机制

99、 股权对外转让的情形

100、 股东对外转让的流程

101、 股权对外转让的表决机制

102、 跟售权条款的解决机制

103、 对外进行股权转让时受让人的资质审查

104、 股权对外转让的同等条件设计

105、 对内对外股权转让时股权回购的约定

106、 公司经营期间的股权回购约定（包含主观、客观）

107、 关于股权回购对价款的约定（消极与积极有别）

108、 股东查阅财务报表的情形及时间约定

109、 股东查阅财务报表的权限

110、 查阅财务报表的程序

111、 查阅财务报表的保密义务

112、 查阅财务报表的注意事项

113、 定期制作财务报告

114、 利润分配的情形

115、 净资产的结算方式

116、 法定公积金的提取

117、 法定公积金的用途

118、 法定公益金的提取比例的设置

119、 法定公益金的用途

120、 公司经营风险基金提取比例的设置

121、 公司经营风险基金的用途

122、 各股东享有的分红比例的约定

123、 可以参与分红的情形

124、 不能参与分红的情形

125、 利润分红的结算方式

126、 股权激励的比例

127、 股权激励资金池的安排

128、 团队激励的制度设计

129、 奖金、股利、税务

130、 股权分割情形出现时股东资格的确定

131、 股权分割情形出现时股权折算的约定

132、 夫妻关系对股权分割造成的法律后果的约定

133、 夫妻关系审查

134、 夫妻一致声明与承诺

135、 配偶一方成为股东的条件

136、 婚姻关系终止，一方配偶股权的安排

137、 股权继承时股东结构的确定

138、 法定继承人成为股东的条件

139、 股权继承时股东进入的表决机制

140、 股权继承时股权回购的认购约定

141、 股权继承时股权回购对价款的约定

142、 股东代表诉讼的情形

143、 股东代表诉讼相关费用的约定

144、 提起股东代表诉讼的激励机制

145、 股东除名的条件

146、 股东除名的表决机制

147、 股东主动或消极退出的情形

148、 同业竞争的情形

149、 委外的业务范围

150、 委外的决策机制

151、 委外造成的损失的法律后果

152、 自营或关联企业的合作权限

153、 股东对自营或关联企业的合作事项的表决机制

154、 公司法定解散的情形

155、 公司约定解散的情形

156、 享有约定或法定解除权的股东

157、 公司清算的情形

158、 公司启动清算程序的表决机制

159、 清算组的成员组建

160、 清算后财产分配的约定

161、 发起人违反本协议内容的法律责任

162、 经营期间相关文件通知和送达方式的约定

163、 争议解决的约定

164、 相关术语解释

165、 协议生效或成立条件约定

166、 附件背书

167、 发起人协议变更及修改约定

168、 签署、见证和公证

法律风险在于事前控制和规避，事后通过诉讼程序救济，不仅表现在具额的诉讼成本，更重要的是难以控制，是否取得理想的效果谁也无法预料。

公司是否能够安全、持续发展，不在于公司的产品是否具有竞争力，是否拥有核心的人才。关键在于您（或您们）是否做好了公司开始运作前的风险防范机制！